Народная мудрость 

Жизнь полна неприятностей

«Пролетариату нечего терять, кроме своих цепей». Но и в годы практического отсутствия частной собственности советские люди думали о будущем, пытаясь заранее создать механизмы защиты от житейских невзгод. Вспомните: запасы продуктов в каждой семье впрок, скромные бабушкины сбережения «на черный день», «Госстрах», наконец.

Сейчас всех, а состоятельных людей особенно, поджидают разнообразные неприятности, причем, гораздо более существенные.

Банковские кризисы стали понемногу забываться, но никто не даст гарантии, что они не повторятся. Банкротство предприятия может поставить под сомнение не только благосостояние хозяина бизнеса, но и счастливое будущее его семьи. Подлый навет конкурентов и соответствующие акции государственных правоохранительных структур, как реакция на провокацию, способны разорить любого предпринимателя.

А налоги на наследство? – Можно ли назвать их окончательно справедливыми? Не являются ли они просто необоснованным отниманием денег у граждан только потому, что у нас существует традиция государственной регистрации какой-то собственности, например, недвижимости? Но нет традиции регистрации прав, скажем, на серебряные ложки и бабушкино колечко, и только поэтому нет налога на такое наследство.

А где гарантия того, что дети потратят завещанное с умом, а не промотают все в одночасье? Как быть с деньгами или недвижимостью, которые находятся за рубежом или будут там (недавно россиянам разрешили хранить деньги за границей)? Как быть с налогами на прирост капитала в случае продажи собственности?

С этими и другими похожими проблемами сталкиваются не только россияне. За границей люди стали искать их решение намного раньше и придумали разнообразные защитные механизмы. К одному из вариантов таких механизмов можно отнести международные трасты.

Как «соломки подстелить»?

Рассмотрим несколько наиболее стандартных случаев и поведенческих шаблонов обеспеченного человека, который знает о международных трастах и готов заботиться о собственном будущем и будущем своих близких.

Забота о наследнике.

Некоторую долю имущества и капитала можно передать в траст, а в акте об учреждении траста предусмотреть такой режим использования активов в интересах наследника, который не позволит никому отобрать их в погашение Ваших возможных долгов или долгов Вашего предприятия. И позволит тратить лишь строго определенные суммы на обучение и жизнеобеспеченье неопытного пока человека, не давая ему вложить их в какую-то авантюру. А с наступлением более зрелого возраста часть средств будет выдана для развития собственного дела. Оставшимися он сможет свободно распоряжаться после того, как наступит момент окончания договора траста.

Если наследник по состоянию своего умственного здоровья является недостаточно дееспособным, то траст обеспечит его достойное существование и после смерти родителей.

Если имущество передано в траст, то наследники могут пользоваться им так, как указано в акте об учреждении траста, а после смерти доверителя не возникает налогов на наследство, ведь собственник имущества не меняется – им так и остается траст.

Бывают ситуации, когда по законодательству страны нахождения собственности наследник, проживающий в другой стране, не может прямо воспользоваться наследством. А при наследовании ценных бумаг, долей зарубежных компаний встает вопрос о правомерности их приобретения и соблюдения норм валютного законодательства. Кроме того, в РФ наследники уплачивают значительный налог с наследуемого имущества, а если они не принадлежат к наследникам первой, второй очереди, то размер налога возрастает. Вступая в права собственности на имущество, находящееся за рубежом, они могут оказаться перед необходимостью уплаты соответствующего налога на наследство и там. Кроме того, может потребоваться личное присутствие наследников на территории зарубежного государства.

Сама же процедура вступления в права наследства затягивается, в соответствии с российским законодательством, более чем на полгода, а это может быть губительно для оперативного управления бизнесом.

Наследники могут оказаться и перед фактом того, что какие-либо третьи лица претендуют на обязательную долю наследства. Или, при отсутствии завещания или признании его недействительным, тот, кому еще при жизни предназначал свое имущество наследодатель, могут оказаться незащищенными и лишенными средств. Если же собственник не хочет, чтобы его имущество досталось законным наследникам или, при их отсутствии, государству, он также может использовать траст, определив другого бенефициара.

Любое крупное наследство – это потенциальный повод для длительных судебных тяжб. Эти тяжбы могут длиться годами, отодвигая на все более долгий срок момент вступления в права наследования. Если же заранее передать собственность в траст, то в дальнейшем не происходит ни конфликта с законом, ни ущемления прав на наследство.

Защита доходов, полученных за пределами страны резидентства.

Часть заработанных за границей средств может направляться на счет траста и использоваться без удержания подоходного налога.

Защита активов.

Трасты часто используют для «разумного планирования и защиты имущества».

На приобретенные имущество или денежные средства может быть обращено взыскание по решению суда. Но если активы заранее переданы в международный траст, то с этого момента они не являются собственностью прежнего владельца и, соответственно, не могут быть конфискованы полностью или частично, изъяты или реквизированы. Не имеет оснований на это даже суд страны, где находится собственность. Выгодоприобретателем по этой собственности учредитель траста может назначить как себя самого, так и третьих лиц. В переведенной в траст недвижимости, например, можно жить учредителю, или сдать ее в аренду. На коллекцию картин можно любоваться или получать выгоду от проведения выставок, зная, что она перейдет потомкам без каких-либо сложных формальностей и налогообложения. Денежную сумму можно перевести на счет траста в банке. Она может быть вложена от имени траста, например, в депозиты или в инвестиционный фонд.

Защита бизнеса.

В траст можно передать бизнес. Управляющий обязан заботиться о том, чтобы этот бизнес приносил доходы выгодоприобретателям. Для этих целей он должен: назначать компетентных директоров, определять оптимальные пути развития компании, не допускать убытков. Управляющий обязан вести дела так, чтобы собственность, переданная в траст, не уменьшала свою ценность.

Отсутствие налогообложения

Если собственность передана в траст, то налоговое бремя уже не коснется бывшего владельца, так как он передал ее иному лицу, не имеет на нее никаких прав, и не будет иметь их. Доверительный собственник также не является абсолютным собственником, так как владеет и управляет собственностью не в своих интересах, а то вознаграждение, которое получает, переводится ему не за счет доверительной собственности, а из иных средств. Значит и он не является налогоплательщиком по этой собственности и доходам, получаемым от ее использования. Выгодоприобретатель, как может показаться с первого взгляда, обязан платить налог с доходов от использования собственности в его интересах, но часто он даже не знает о том, что кем-то учрежден траст в его пользу, поэтому его нельзя обязать платить налог. К тому же собственность еще не перешла в его владение и распоряжение, поэтому он не является плательщиком налога на капитал или имущество. Такая «размытая» налоговая ответственность порождает неоднозначное отношение к налогообложению трастов, что используется в целях минимизации налогов.

В странах с англо-американской системой права вопросы налогообложения трастов решаются на основе законодательства, созданного в процессе длительной эволюции, с учетом специальных законов, судебных решений и традиций. Вместе с тем, все чаще и чаще, для того, чтобы застраховать себя и бенефициаров от невыгодных судебных решений, высоких или несправедливых налогов, учредители трастов обращаются не к созданию трастов в родной стране, а к возможностям, предоставляемым специальным офшорным трастовым законодательством. В офшорных центрах законодательство о международных трастах создано именно так, чтобы максимально защитить имущество, переданное в доверительную собственность, самого учредителя траста, выгодоприобретателя и конфиденциальность соответствующих сделок. А главное, четко определены условия отсутствия налогообложения их, трастового имущества и доходов от него.

Оффшорные трасты с наибольшим успехом применяются для налогово­го планирования и минимизации налогов (tax planning & tax avoidance), обеспе­чения конфиденциальности и анонимности. Пользование собственностью анонимно, с практически безграничными полномочиями и без налоговых расходов – весьма привлекательная возможность, причем основанная не на нарушении, а на исполнении закона.  

Применяемые термины

Слово «траст» происходит от английского “trust” – вера, доверие. В английском праве до сих пор не существует точного определения траста. Но можно сказать, что «доверительная собственность представляет добросовестно и добровольно принятое на себя обязательство, которое закон принуждает выполнять после его принятия – добросовестно владеть и управлять собственностью или правом в интересах другого лица или других лиц, при недопустимости всякого риска в отношении этой собственности».

При создании траста должны присутствовать следующие элементы:

- доверитель (settlor) – владелец, учредитель доверительной собственности (им может быть любое лицо, владеющее собственностью и имеющее право отчуждать ее в чью-то пользу безвозмездно),

- собственность, передаваемая в траст,

- управляющий, доверительный собственник траста (trustee) (произносится по-русски как «трасти»),

- выгодоприобретатель (beneficiary) – лицо, которое получает выгоду от собственности и / или получит эту собственность при определенных условиях (произносится по-русски как «бенефициар»),

- защитник или опекун (protector) – лицо, призванное защищать интересы выгодоприобретателя и не позволять действий, которые могут нарушить эти интересы.

Основные виды трастов:

- фиксированный (Fixed Trusts). Доверитель дает конкретные, подробные, четкие детали и указания относительно всех элементов траста, по управлению доверительной собственностью и доходам от нее.

- дискреционный (Discretionary Trusts). Управляющему принадлежит право на любые действия, которые защищают интересы бенефициара и преумножают стоимость собственности. Это – самый распространенный на западе вид траста. В этом случае бенефициар не приобретает от учре­дителя никакого реального имущества, а только лишь «виды и надежду» на то, что до­верительный собственник передаст ему часть имущества. Такая «надежда» не может быть передана бенефициаром другому лицу, на нее не могут обратить взыскание кредиторы. Такие трасты применяются для управления предприятиями посредством использования доверительным собственником наемных специалистов, результаты труда которых положительно скажутся на стоимости компании и ее прибыли, и это будет выгодно бенефициарам.

- защищенный (Assets Protection Trusts). Основан, как правило, на сентиментальных принципах (например, родители учреждают траст в пользу детей). Популярен в странах, которые отличаются высоким налогообложением доходов или имущества.

Трастовые (доверительные) отношения часто применяются и в оффшорном бизнесе. Но они, как правило, основываются не на законодательстве о международных тратах, а на торговом праве, отсюда часто возникает путаница в понятиях, их толковании и контроле за процедурами.

Немного истории

Трасты не возникли на пустом месте. Считается, что зарождение института доверительной собственности началось, в период раннего средневековья (XII – XIII вв.) в Англии.

Дело в том, что в то время существовал запрет на отчуждение земель в пользу церкви. Дабы обойти его, владелец земли становился ее доверительным собственником и управлял участком в интересах церкви. В других случаях, каждый землевладелец был обязан нести военную службу. Монахи не несли воинской повинности и поэтому не могли владеть землей. Возникла идея передавать ее в содержание мирянам, то есть землевладельцам обычного типа, для пользы или надобности церкви.  Третьи источники указывают, что запрет на возможность завещать землю любому лицу, а не только наследнику по закону, можно было обойти, если владелец назначал доверительного собственника земли, к которому она могла перейти после его смерти.

Существует и несколько других версий и вариантов, при которых трасты позволяли достигать цели без нарушения закона. Но все можно свести к одной мысли: в определенный исторический период стала востребованной такая конструкция, при которой собственник имущества передавал его в управление лицу, к которому он испытывал повышенную степень доверия, для того, чтобы последний управлял и владел им в интересах третьего лица, которым иногда мог быть и сам собственник.

Такие услуги постепенно начали оказываться на профессиональной основе, за определенное вознаграждение.

Современные трасты возникли много позже, в Индии, в рамках Европейско-Индийской юридической системы. Создание трастового законодательства было обусловлено необходимостью юридической защиты активов британских колонизаторов при выполнении обязательных условий – доходности этих активов и перевода доходов в пользу семьи англичанина. Первый закон о доверительной собственности был принят в Великобритании в 1893 г. Сейчас в английском праве действует Закон 1925 года, в котором есть отдельная глава, посвященная доверительным собственникам и трасту. Также к трастовому законодательству относят еще несколько законов, принятых позднее. Действуют и многочисленные правила, созданные судами.

С тех пор трасты стали обычными во многих странах. Как правило, законодательство о них основано на английской системе права, но в каждом отдельном случае желательно учесть особенности заранее, до того, как траст будет создан.

Разные правовые системы – разные трасты

В этой публикации рассматриваются особенности трастов, созданных по британской модели права. В иных системах  применяются иные подходы. И существование этих подходов и традиций часто порождает недопонимание самой сути трастов, в том числе и в России.

Отечественное право никогда не знало института доверительной собственности в том виде, в каком он существует в английской системе, но некоторые попытки ввести их предпринимались. Так понятие и некоторые принципы доверительного управления  имуществом и доверительной собственности были введены Указами Президента в начале 90-х годов, и особо Указом «О доверительной собственности (трасте)» от 24.12.94. Но с 1 марта 1996 года положения Гражданского кодекса предусматривают существование только понятия «доверительного управления имуществом». В России оно становится привычным, а иное просто не воспринимается как объективная реальность. Аналитики утверждают, что такая ситуация возникла из-за того, что сами по себе правовые системы, континентальная (применяемая в России) и англо-американская, имеют настолько существенные различия в вопросах о собственности, что попытки простого перенесения шаблонов одной системы в другую покачнуло бы сами фундаментальные основы всего правового порядка. 

Англо-американский правопорядок, базирующийся на системе судебных прецедентов, имеет иную систему правовых отраслей, нежели континентальное право. В нем выделяется так называемое "право справедливости" (legal equity), возникшее в феодальные времена из различия судов общей юрисдикции (породивших другую ветвь этого права - общее право, "common law") и суда лорда-канцлера. Институтом этой ветви английского права и стал траст, споры по поводу которого разрешались по правилам "права справедливости". Траст ("доверительную собственность") нельзя относить ни к вещным, ни к обязательственным правам, ибо такое деление имущественных прав неизвестно породившему его правопорядку. Англо-американская система допускает "сосуществование" двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника). Она же предполагает особый, доверительный характер взаимоотношений между ними, который оценивается с помощью прецедентного "права справедливости". Континентальная система, к которой относится и российское право, напротив, эти принципы отвергает. Сосуществование в нем двух институтов - "доверительной собственности" и "доверительного управления" представляется нецелесообразным

Считается, что каждый из участников британского траста в определенном объеме имеет правомочия собственника, то есть каждый из них является субъектом права собственности. Более того, взаимоотношения учредителя траста и управляющего здесь обычно предполагают высокую степень доверия, отвечающего неким общим представлениям о "справедливости", которыми руководствуются суды при разрешении возникающих при этом споров и которые только и дают возможность проконтролировать действия управляющего-трасти. Такие представления о справедливости выработаны особой ветвью прецедентного права - "правом справедливости", обычно противопоставляемым "общему праву". Деления права на "общее право" и "право справедливости" не знает ни один правопорядок континентальной Европы, включая и российский, тогда как англо-американскому праву, в свою очередь, неизвестно деление прав на вещные и обязательственные.

При рассмотрении "траста" с позиций привычных континентальному правопорядку подходов неизбежно возникает парадоксальная ситуация. Ни один из участников отношений "траста" не обладает всей совокупностью правомочий собственника, но каждый из них сохраняет у себя какую-то их часть. Получается, что единое право собственности как бы "расщепляется" между несколькими субъектами, и потому невозможно сказать, кто же из них все-таки является собственником переданного "в траст" имущества. Несмотря на то, что "учредитель траста владеет имуществом в силу права собственности", к доверительному собственнику "переходят имущество и все связанные с ним имущественные и личные неимущественные права, принадлежащие учредителю". Но и доверительный собственник не становится полноценным собственником, ибо использует это имущество не по своему усмотрению, а "вправе владеть и распоряжаться доверенным имуществом исключительно в интересах бенефициария" и "только с целью управления им в соответствии с условиями договора об учреждении траста". После прекращения договора все права на имущество вновь переходят к учредителю траста.

В англо-американской системе такая ситуация не порождает противоречий, ибо там право собственности, состоя из дюжины различных правомочий (элементов), способно в разнообразных сочетаниях дать до полутора тысяч вариантов вполне самостоятельных "прав собственности". Эти сложные построения, основанные на многовековых традициях прецедентного права и уходящие корнями в феодальный правопорядок, чужды континентальной правовой системе.

Траст и международный договор

Одним из самых сложных в трастовых отношениях является вопрос о применимом законодательстве. Для унификации  представлений об этой правовой конструкции, для ее законодательной адаптации в странах континентального права, 1 июля 1985 года была заключена Гаагская конвенция о законодательстве, применимом к трастам и о их признании. Согласно конвенции, трастовые отношения регулируются законодательством той страны, с которой траст наиболее тесно связан, а именно:

•     где расположены органы управления трастом, как это определил учредитель траста и где находится собственность

•     где расположено место жительства или ведения бизнеса трасти

•     где реализуются цели траста (к примеру, благотворительные)

Однако следует учитывать, что большинство оффшорных территорий не являются членами Гаагской конвенции и определяют особенности применимого права в своем законодательстве самостоятельно.  

Вопрос выбора юрисдикции

Надо отметить, что после того, как россиянам разрешили легально открывать счета за границей, переводить на них деньги и использовать эти счета в некоммерческих целях (смотрите Инструкцию Центрального Банка от 28 августа 2001 года №100-И «О счетах физических лиц – резидентов в банках за пределами Российской Федерации»), принципиально решена проблема жестких запретов валютного контроля для наших граждан, неразрешимая ранее. Теперь деньги могут легально оказаться за рубежом, они могут быть легально переданы в траст, траст на них может приобрести необходимую собственность, пользоваться которой или получать выгоду от которой сможет определенное лицо, в том числе и сам российский гражданин.

Когда россияне анализируют особенности трастового законодательства, практику, перспективы различных стран, то их интересуют не просто красивые названия государств или их климатические условия, а комплексный набор различных преимуществ, который мог бы быть представлен в одной юрисдикции. К основным преимуществам клиенты относят: конфиденциальность, стабильность законодательства и трастовые традиции (как Вы уже понимаете, предпочтительно использовать англо-американскую правовую систему), универсальность, достаточную простоту процедур, уровень возможных расходов.

Полный текст статьи загрузите здесь...